юридическая консультация
Главная / Задать вопрос юристу / Напишите нам
print this page
Тел.:(495)764-45-16
Изменения законода-тельства,бизнес-советы

Способы минимизации налоговой нагрузки в подробной изложении

Применение ценовых скидок на товар

Продавцы используют систему скидок, чтобы повысить уровень продаж, привлечь как можно больше покупателей, заинтересовать их более выгодными, чем у конкурентов, условиями. Грамотно разработанная система скидок позволяет продавцу не только привлекать новых покупателей, но и удерживать старых, превращая их в постоянных покупателей. На практике применяются различные виды скидок, в частности, как-то:
- сезонные скидки - предоставляются на сезонные товары, как правило, в конце сезона;
- праздничные скидки - предоставляются на все или отдельные виды товаров в течение определенного периода;
- скидки постоянным покупателям - предоставляются обычно на все или отдельные виды Товаров, начиная с определенной по счету покупки или с определенной суммы.

Скидка цены на товар (работу, услугу) по существу представляет собой уменьшение продавцом (исполнителем) при определенных условиях заявленной ранее цены на товар (работу, услугу). Применение скидок на товар экономически выгодно не только при розничной торговле. Налоговые чиновники слишком часто квалифицируют применение скидок как безвозмездную передачу товара покупателю и потому требуют от продавца уплаты НДС со скидки, а от покупателя - включения ее в доход и налогообложения налогом на прибыль. Во избежание таких споров, а также в целях обеспечения возможности применения скидок на товар (работу, услугу) не только для повышения уровня товарооборота, но и для обеспечения на основе их применения реализации возможности сокращения налогового бремени, в первую очередь необходимо должное внимание уделить договору. Договор по тексту должен быть оформлен таким образом, чтобы после применения скидки договорной ценой товара признавалась именно новая цена с учетом скидки, поскольку в этом случае не будет оснований для признания передачи товара на безвозмездной основе. Иными словами, скидка, влияющая на формирование цены, должна быть отражена непосредственно в договоре. Причем условие о цене товара может быть как включено в текст собственно договора, так и в текст дополнительного соглашения к этому договору. Следует иметь в виду, что если договор заключается путем обмена документами, то в этом случае условие о скидках также может быть согласовано в переписке, но при этом в корреспонденции должны однозначно усматриваться условия скидки и согласие сторон на ее применение.

В рамках рассматриваемого круга вопросов представляется целесообразным напомнить:
- граждане и юридические лица свободны в заключении догово­ра (статья 421 ГК РФ);
- стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами;
- стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора;
- условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами;
- в случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой;
- если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон;
договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным (статья 423 ГК РФ);
- безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления;
- договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное;
- исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (статья 424 ГК РФ).
- изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке;
- в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Таким образом, какую стоимость товара стороны впишут в договор, по такой покупатель и будет платить за товар. При этом никаких ограничений на предоставление скидок в гражданском законода­тельстве нет. В отношении розничной торговли следует иметь в виду, что цена должна быть одинаковой для всех покупателей (ст. 426 и п. 2 ст. 492 ГК РФ).
Поскольку рассматриваемый круг вопросов расположен в области, регулируемой как гражданским, так и налоговым законодательством, представляется целесообразным одновременно напомнить также ряд положений НК РФ. В частности, согласно статье 40 НК РФ налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисле ния налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях:
- между взаимозависимыми лицами;
- по товарообменным (бартерным) операциям;
- при совершении внешнеторговых сделок;
- при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.

Причем, хотя в любых других случаях право проверить цену налоговым органам законом не предоставлено, но даже если договор, предусматривающий скидку, попадает под указанные выше основания, то налогоплательщик имеет возможность при помощи статьи 40 НК РФ избежать доначисления налогов, поскольку согласно пункту 3 этой статьи рыночные цены должны рассчитываться с учетрм скидок. На практике это означает, что разница между примененной и рыночной ценой, вызванная обоснованной скидкой, не должна принимать­ся во внимание поскольку п. 3 ст. 40 НК РФ обязывает налоговые органы учитывать обычные при заключении сделок между невзаимозависимыми лицами скидки, в частности, вызванные:
- сезонными и иными колебаниями потребительского спроса на товары (работы, услуги);
- потерей товарами качества или иных потребительских свойств;
- истечением (приближением даты истечения) сроков годности или реализации товаров;
- маркетинговой политикой, в том числе при продвижении на рынки новых товаров, не имеющих аналогов, а также при продвижении товаров (работ, услуг) на новые рынки;
- реализацией опытных моделей и образцов товаров в целях ознакомления с ними потребителе.

НК РФ дан примерный перечень случаев, когда могут применяться скидки - они могут быть обусловлены сезонными и иными колебаниями спроса, потерей товарами качества и иных потребительских свойств, маркетинговой политикой. Очевидно, что если налогоплательщик использует скидки, прямо названные в НК РФ, то это значительно снижает риск конфликтов с налоговым органом, но при этом понадобится оформить ряд дополнительных документов, зависящих от вида скидок Обычно в таких случаях издается приказ (распоряжение) руководителя организации. В нем и приводится обоснование уменьшения цены на тот или иной товар. Применительно к скидкам, обусловленным понижением качества товара, в приказе, обосновывающем такую скидку, надо указать, что в силу дефектов продать этот товар по обычным ценам невозможно. И в этом же приказе следует утвердить состав комиссии, которая должна будет составить акт на уценку товаров по типовой форме № МХ-15 (ут­верждена постановлением Госкомстата России от 09.08.99 № 66), и установить новую продажную цену. Скидки, связанные с маркетинговой политикой (маркетинговые скидки), необходимо закрепить двумя документами: маркетинговой политикой и приказом руководителя. А при распродаже товаров в розницу потребуется еще и третий документ - новый реестр розничных цен, также утверждаемый приказом руководителя. В документе под названием «Маркетинговая политика организации» необходимо перечислить все виды скидок, которые организация планирует применять в течение года, а существо изложенной в нем политики в совокупности намечаемых к применению способов обеспечения поставленных задач должно быть направлено на привлечение клиентов путем предоставления им на правах рекламных акций наиболее выгодных условий сделок При составлении такого документа, разумеется, лучше всего использовать термины, употребленные в пункте 3 статьи 40 НК РФ, и, в частности, записать, что «данная маркетинговая политика разработана для продвижения новых товаров на рынки сбыта с целью увеличения объема продаж и получения прибыли». Следует также продумать обоснование размера применяемых цен или скидок (например, исходя из размера партии реализованного товара, сроков поставки, условий оплаты и тд).

Маркетинговую политику целесообразно сделать составной частью налоговой учетной политики организации.
Кроме того, в разрабатываемом организацией документе целесообразно отразить, что при определении и формировании по конкретным периодам потребительского спроса на товар учитываются именно рыночные цены на товар со скидками и/или надбавками и та кие условия сделок, как (т.е. именно применительно к положениям п. 9 ст. 40 НК РФ):
- количество (объем) поставляемых товаров (например, объем товарной партии);
- сроки исполнения обязательств;
- условия платежей;
- иные условия, которые могут оказывать влияние на цены.

Грамотно разработанная методика предоставления скидок, зафиксированная непосредственно в учетной политике организации или в приложении к учетной политике, позволит продавцу применять любые скидки (в т.ч. превышающие 20%), обоснованно ссылаясь на нормы пункты 3 и 9 ст. 40 НК РФ, а собственно риск доначисления налогов при этом свести к минимуму. Чтобы избежать негативных налоговых последствий (в виде доначисления НДС и налога на прибыль) при применении так называемой бонусной системы, основанной на том, что покупателю, который приобрел тот или иной товар, предоставляется подарок, необходимо в документах и рекламе применять формулировки не о том, что второй товар предоставляется покупателю бесплатно в случае приобретения им первого товара, а формулировки о том, что покупателю передаются два товара по цене одного. При применении формулировок по последнему варианту покупатель за те же деньги получает то же самое - два тех же товара, но при этом второй товар он получает не в подарок, а покупает его. Поэтому продавец с полным основанием включает покупную стоимость второго товара в состав расходов, учитываемых при налогообложении прибыли, и у него нет никаких оснований для дополнительной уплаты в бюджет НДС с рыночной стоимости косметичек.

Коротко сформулируем ряд существенных обстоятельств, как-то:
- для целей налогообложения прибыли сумма предоставленной скидки точно так же, как и в бухгалтерском учете, уменьшает величину дохода от реализации;
- если скидка предоставлена в том же отчетном (налоговом) периоде, в котором имела место реализация товара, то организация при определении налоговой базы в состав доходов включает выручку от реализации с учетом уже предоставленной скидки;
- если скидка предоставлена в периоде, следующем за налоговым периодом, в котором был признан доход от реализации, то организации-продавцу придется пересчитать налоговую базу за прошлый период, уменьшив сумму дохода от реализации на величину предоставленной скидки. При этом организации необходимо представить в налоговые органы уточненную декларацию по налогу на прибыль;
- для целей исчисления НДС величина выручки от реализации определяется с учетом всех предоставляемых скидок;
- если в момент отгрузки товара продавцом был выписан счет-фактура исходя из стоимости товара без учета скидки, то в момент предоставления скидки продавцу необходимо внести исправления в ранее выставленный либо выписать новый счет-фактуру, в котором стоимость товара указывается уже с учетом скидки. Новый счет-фактура выставляется взамен старого с теми же реквизитами (номер и да­та), которые были у старого счета-фактуры;
- если реализация товара и предоставление скидки имели место в рамках одного налогового периода (месяца, квартала), то при определении базы по НДС организация-продавец должна учесть выручку от реализации за вычетом предоставленной скидки;
- если выручка от реализации уже была включена в налоговую базу в предыдущем налоговом периоде, то в момент предоставления скидки продавцу придется внести исправления в налоговую декларацию по НДС за тот период, в котором была учтена выручка;
- следует помнить о необходимости внесения исправлений в книгу продаж за тот период, в котором в ней был зарегистрирован первоначальный счет-фактура, выписанный при отгрузке товара на сумму выручки без учета скидки.

В заключение напомним, что проверка правильности применения цен по сделкам может быть осуществлена налоговыми органами лишь в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 40 НК РФ. Одним из таких оснований проведения проверки является отклонение более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени (подпункт 4 п. 2 ст. 40 НК РФ). В этой связи акцентируем внимание на том обстоятельстве, что в рассматриваемом случае размер скидки более 20% является только основанием для проведения проверки, но не свидетельствует о несоответствии примененных сторонами цен рыночному уровню. Для того чтобы налоговые органы могли поставить вопрос о таком несоответствии, цена, примененная по сделке в рамках дисконтной программы, должна не вписываться в установленный предел (скидка в размере 20%). Только при выявлении такого отклонения от уровня рыночных цен налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги. Следовательно, применительно к дисконтным программам для получения возможности доначисления налога и пени налоговые органы должны проанализировать информацию о ценах на товары (услуги), сложившихся в сфере участников объединения дисконтных систем, установить рыночную цену на соответствующие товары (услуги) с учетом положений п. 4-11 ст.40 НК РФ, а также выявить и доказать несоответствие цен, применяемых пользователем, рыночному уровню. Если применяемые в рамках дисконтной программы скидки на реализуемые товары (услуги) являются обычными при заключении сделок между невзаимозависимыми лицами скидками к цене, а их применение вызвано маркетинговой политикой организации, то они должны учитываться при определении рыночной цены. Бремя доказывания несоответствия цен, примененных налогоплательщиком, рыночному уровню целиком ложится на налоговые органы.


Счета-фактуры, вычет входного НДС и неправомерные требования налоговых чиновников

В результате проведения так называемых встречных проверок налоговые чиновники, в частности, могут выяснить, что:
- организация, у которой был куплен товар, не состоит на налоговом учете;
- в счете-фактуре неверно указаны координаты поставщика;
- имеющиеся у покупателя счета-фактуры не идентичны экземплярам, которые хранятся у продавца.
Обнаружив такие несовпадения, налоговые чиновники стараются на этом "основании" объявить, что счета-фактуры, оформлены неправильно, а потому указанный в них НДС покупатель не вправе принять к вычету. В этой связи напомним:
- арбитражные суды в своих постановлениях много раз указывали, что покупатель не может нести ответственность за продавца, который не встал на налоговый учет или выставил неверный счет-фактуру поскольку за достоверность указанных сведений отвечает сам поставщик, так как именно он и заполняет счет-фактуру;
- в НК РФ вообще нет указаний на то, что в счете-фактуре обязательно должен быть записан юридический адрес продавца;
- покупателю, чтобы применить вычет, надо выполнить лишь три условия:
- иметь счет-фактуру;
- оприходовать его на балансе фирмы;
и- спользовать покупку в деятельности, облагаемой НДС, или для перепродажи.

Если все эти требования соблюдены, то у покупателя есть все основания принять «входной» НДС к вычету из бюджета (см. постанов­ление ФАС Центрального округа от 22 октября 2003 г. № А14-Ю54-03/71/19, постановление. ФАС Северо-Западного округа от 9 апреля 2003 г. № А52/3053/2002/2, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23 августа 2003 г. № АЗЗ-17784/02-СЗн-Ф02-2531/03-С1).
Одним из реквизитов счета-фактуры является номер и дата пла­тежнорасчетного документа на перечисление денег за товар. Налоговые чиновники нередко требуют, чтобы эта строка была заполнена, даже когда покупатель аванс не перечислял. Сведения о платежных документах указываются, только если покупатель перечислил аванс, но если же покупатель рассчитался за уже поступивший товар, то номер и дату платежного поручения вписывать в счет-фактуру не нужно (постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 29 августа 2003 г. № А74-942/03-К2-Ф02-2644/03-С1, ФАС Северо-Западного округа от 22 мая 2003 г. № А56-32397/02, ФАС Московского округа от 19 января 2004 г. № КА-А40/11070-03).

Графу 10 «Страна происхождения» счета-фактуры заполняют только в тех случаях, когда товары ввозятся из-за границы. И хотя если товары произведены в России и в этой графе ничего записывать не следует (пункт 5 статьи 169 НК РФ) многие бухгалтеры пишут в этой графе «Россия». Налоговые чиновники утверждают, что такое заполнение счетов-фактур нарушает установленный Кодексом порядок и на этом «основании» не принимают вычеты НДС по таким документам. В этой связи им следует напоминать, что НК РФ не запрещено приводить дополнительную информацию в счетах-фактурах и потому указание на то, что страной происхождения товара является Россия, не является нарушением установленного порядка, и покупатель вправе принимать к вычету НДС по такому счету-фактуре (постановление ФАС Северо-Западного округа от 18 декабря 2003 г. № А56-14258/03).

Правительство Российской Федерации постановлением от 16 февра­ля 2004 г. № 84 ввело в счет-фактуру реквизит, ранее в нем отсутствовавший, - код причины постановки на учет, который необходимо простав: лять по строкам 26 (КПП продавца) и 6б (КПП покупателя). В этой связи, а также в связи с возможными претензиями со стороны налоговых чиновников в связи с неуказанием этого реквизита, напомним, что все обязательные реквизиты счета-фактуры перечислены в пунктах 5 и 6 статьи 169 НК РФ, но этого реквизита («КПП») среди них нет. Таким образом, не указав КПП, налогоплательщик нарушает только постановление Правительства Российской Федерации, а все требования Налогового кодека при этом соблюдает и потому вправе применить вычет (постановление ФАС Северо-Западного округа от 1 декабря 2003 г. № А26-3899/03-29).
Если в счете-фактуре есть ошибка или указаны не все реквизиты, то в первую очередь, разумеется, необходимо обратиться к поставщику на предмет выставления им нового счета-фактуры или внесения исправления в старый счет-фактуру. Если в счете-фактуре какие-то данные зачеркиваются, то рядом с исправлением должна быть подпись руководителя фирмы-поставщика, печать этой организации и дата исправления. Но поскольку договориться с продавцом об исправлениях можно не всегда, то если речь идет о том, что в документе не хватает какого-то реквизита, бухгалтер организации-покупателя может вписать его самостоятельно - от руки, и поскольку это не считается исправлением, то подпись и печать от фирмы-продавца не требуются. Если в этом случае налоговые чиновники будут настаивать на обратном, то, учитывая сложившуюся по этому вопросу арбитражную практику, следует обратиться в суд (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20 июня 2003 г. № А74-3719/02-К2-Ф02-1780/03-С1, постановление ФАС Северо-Западного ок­руга от 16 июля 2002 г. № А26-1327/02-02-08/35, постановление ФАС Центрального округа от 8 мая 2003 г. № А36-249/Ю-02).

Если налоговый чиновник укажет на ошибки в счете-фактуре во время налоговой проверки, следует сразу обратиться к поставщику или же заполнить недостающие реквизиты самостоятельно - в этом случае налоговый чиновник обязан принять исправленный счет-фактуру, и не имеет значения, был ли представлен новый экземпляр или старый с поправками (постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 августа 2002 г. № А56-9657/02).
Если недочеты в счетах-фактурах обнаружены по результатам камеральной проверки, налоговый орган обязан потребовать, чтобы фирма внесла исправления (ст. 88 НК РФ). В этой связи без дополни­тельных пояснений, поскольку они, думается, излишни, подчеркнем, что если налоговые чиновники не предоставят времени для внесения исправлений, то налогоплательщик освобождается от штрафных санкций поскольку тем самым налоговые чиновники нарушили процедуру проверки (постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 июня 2003 г. № А56-39081/02).

Применительно к выездным налоговым проверкам следует иметь в виду, что налогоплательщик может в течение двух недель предъявить налоговому органу свои возражения и подтверждающие их документы, в т.ч. счета-фактуры (п. 5 ст. 100 НК РФ), а налоговые чиновники обязаны эти документы принять и «входной» НДС по ним считать правомерно возмещенным (постановление ФАС Северо-За­падного округа от 9 апреля 2003 г. № А42-7998/02-С4).
Если налогоплательщик не уложился в установленный срок, и на него был наложен штраф, то и в этом случае не все потеряно; поскольку когда от продавца поступят исправленные счета-фактуры, с ними можно направиться в арбитражный суд, представить их на судебном разбирательстве, поскольку в таких случаях судьи считают, что налогоплательщик исправил документы и потому имеет право на вычет по НДС (постановление ФАС Уральского округа от 2 октября 2003 г. № Ф09-3226/03-АК и постановление ФАС Московского округа от 18 июня 2002 г. № КА-А41/3811-02).

Экономия на налогах при безвозмездном получении имущества

По общему правилу в налоговом учете стоимость безвозмездно полученного имущества должна включаться в состав внереализационных доходов (п. 8 ст. 250 НК РФ), согласно подпункту 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ не облагается налогом на прибыль:
- имущество, поступившее от учредителя, доля которого в устав­ном капитале получателя превышает 50 процентов;
- имущество, поступившее от организации, уставный капитал которой более чем наполовину состоит из вклада получателя.

Использовать указанную льготу можно лишь в том случае, если имущество, полученное на безвозмездной основе (за исключением денег), в течение года не передается третьим лицам.
В налоговом учете (как и в бухгалтерском учете) имущество, полученное безвозмездно, учитывается по стоимости, которая должна соответствовать рыночным ценам. Однако если в бухгалтерском учете для подтверждения таких цен достаточно составить бухгалтерскую справку или получить экспертное заключение, то в налоговом учете согласно пункту 8 статьи 250 НК РФ рыночную цену необходимо устанавливать по правилам статьи 40 НК РФ.

Многие налогоплательщики и в бухучете, и для целей налогообложения оценивают полученные основные средства по остаточной стоимости, а товары и материалы - по себестоимости, по которой они числились в налоговом учете у передающей стороны (пункт 8 статьи 250 НК РФ). Если имущество поступает от гражданина, который, разумеется, никакого налогового учета не ведет, имеет смысл попросить у дарителя справку о том, по какой цене он в свое время приобрел данное имущество - в противном случае придется прибегнуть к услугам независимого оценщика.
Чтобы избежать связанных с безвозмездно переданным имуществом проблем, необходимо избавиться от самой «безвозмездности» путем составления договора с дарителем по тексту таким образом, чтобы из него следовало, что налогоплательщик получил имущество не бесплатно, а на возмездной основе или во временное пользование.

Самым простым способом решения проблемы с безвозмездным имуществом является заключение обычного договора купли-продажи с дарителем, по которому последний обязуется продать налогоплательщику имущество по цене, которая равна их остаточной стоимости (себестоимости), увеличенной на НДС, если даритель платит этот налог. Оплачивать «покупку» фактически нет необходимости, поскольку после того как истечет срок исковой давности, продавец спишет в учете непогашенную дебиторскую задолженность. Правда, в этом случае принимающей стороне придется включить в доходы соответствующую кредиторскую задолженность перед продавцом (п. 18 ст. 250 НК РФ), но сделать это можно спустя как минимум три года после покупки и тем самым существенно отсрочить налоговый платеж. Кроме того, этот доход будет меньше рыночной цены на полученное имущество. В случае возникновения у налоговых чиновников вопросов им можно предъявить договор купли-продажи, а также документы о намерении оплатить товар и, намерении продавца получить свои деньги (напри­мер, акты сверки расчетов, гарантийные письма и тд) и тем самым ли­шить их оснований для взыскания налога с безвозмездного дохода (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27 сентября 2001 г. № АЗЗ-4282/01-СЗа-Ф02-2221/01-С1). При такой схеме организация-даритель как и при безвозмездной передаче заплатит в бюджет НДС с остаточной стоимости основных средств (себестоимости материалов или товаров). Доход дарителя от реализации имущества будет равен расходу - остаточной стоимости отгруженных основных средств (себестоимости материалов, товаров), а налогооблагаемая прибыль по такой операции будет нулевой. Одновременно напомним, что по истечении срока исковой давности даритель имеет возможность списать на внереализационные расходы не полученную от покупателя выручку.

Если дарителем является гражданин, то ему вообще не придется подсчитывать доходы от «продажи» имущества, поскольку согласно пункту 1 статьи 223 НК РФ налогооблагаемый доход считается полученным в тот момент, когда физическое лицо получает взамен проданного имущества деньги или иные ценности, а рассматриваемой схемой это может быть не предусмотрено изначально. Иными словами, для дарителя реализация схемы никаких негативных последствий не влечет.
Одним из лучших способов избавиться от «безвозмездности» является заключение с дарителем договора беспроцентного займа. Деньги, полученные взаймы, не связаны с реализацией товаров (работ, услуг) и потому не облагаются НДС У получателя займа не возникает налогооблагаемого дохода (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Разумеется, схема взаимодействия сторон таким образом не предполагает возврата одолженных денег дарителю, но с ним необходимо периодически производить сверку расчетов и таким образом переносить срок возврата на более позднее время. Налоговые чиновники при каждом удобном случае пытаются утверждать, что налогоплательщик, получивший беспроцентный заем, пользуется безвозмездной услугой, и с ее рыночной цены нужно заплатить налог на прибыль, но поскольку такие утверждения не имеют под собой нормативно обусловленной основы, они вынуждены от них отказываться - заемщик никаких налогов платить не должен, поскольку в 25-й главе НК РФ не указано, как определить рыночную цену займов. Анализ арбитражной практики свидетельствует о том, что налоговые органы в абсолютном большинстве случаев не в состоянии отстоять свою позицию в арбитражных судах (постановление ФАС Уральского округа от 26 февраля 2004 г. № Ф09-452/04-АК и др.).

Варианты обеспечения возможности включения затрат на услуги связи в уменьшающие налогооблагаемую прибыль расходы

Налоговые чиновники считают, что:
- налогоплательщики, применяющие упрощенную систему на­логообложения, вправе принять к затратам расходы по междугородным переговорам только в том случае, если телефон установлен на производственном объекте, либо в случаях, когда ревизоры могут убедиться в служебной необходимости таких переговоров;
- подтверждать экономическую обоснованность переговоров следует с помощью детализированных счетов услуг связи;
- налогоплательщику необходимы внутренние документы, указывающие на закрепление за данным работником обязанностей по проведению телефонных переговоров с потенциальными заказчиками.

Если налоговый чиновник решит, что доказательная база слабовата, он доначислит не только налог на прибыль и НДС, который ранее приняли к вычету, но и, возможно, налог на доходы физических лиц, если фирма возместила работнику (например, в числе прочих командировочных расходов) оплату услуг связи, но в качестве подтверждения работник предоставил квитанцию с указанием количества минут и суммы. По мнению налоговых чиновников, такая квитанция не доказывает служебный характер разговора, и, следовательно, стоимость данной услуги нужно включить в облагаемый доход работника.
Надо сказать, что арбитражная практика по этому вопросу весьма противоречива. Мнения судей расходятся даже по поводу того, кто должен доказывать наличие либо отсутствие экономической обоснованности телефонных переговоров - организация или налоговый орган (в частности, постановления ФАС Северо-Западного округа от 18 декабря 2002 г. № А56-18106/02, ФАС Московского округа от 4 ап­реля 2003 г. № КА-А40/1644-03). В этой связи целесообразно обра­тить внимание на постановление ФАС Северо-Западного округа от 3 июня 2003 г. № А56-36576/02, которым статья 65 АПК РФ была растолкована таким образом, что именно налоговый орган должен доказывать отсутствие экономической обоснованности. Одновременно напомним, что перечень документов, которые налогоплательщик должен оформлять в подтверждение производственного характера переговоров, законодателем не определен.
Разумеется, целесообразно заранее свести к минимуму риск возможных разногласий или конфликта с налоговыми чиновниками. В этих целях можно применить несколько способов. Один из таких способов заключается в обработке детализированных счетов на междугородные переговоры - прежде всего надо выделить телефонные номера абонентов, указанные в каких-либо деловых документах организации (договорах, актах, протоколах и т. д.), поскольку переговоры по этим телефонным номерам автоматически будут признаны производственными и на этом основании могут включаться в состав расходов на уменьшение налогооблагаемой прибыли. В отношении телефонных номеров абонентов, не попавших в список, обусловленный документами деловой переписки, имеются два варианта подхода к ре­шению вопроса: либо работники возместили стоимость звонков из личных денег, либо организация взяла расходы на себя, но в этом случае возникает необходимость исчисления и удержания налога на доходы физических лиц. Для некоторых абонентов можно составить протоколы о намерениях и принять к расходам всю сумму счета.
Можно письменным распоряжением руководителя организации запретить все телефонные переговоры личного характера, ознакомить с ним под роспись всех работников и завести специальный журнал цдя фиксации телефонных переговоров с абонентами в других городах и странах. При этом распечатки с номерами абонентов из документации изымаются. Целью является создание ситуации, заключающейся в том, что при отсутствии детализированных счетов налоговые чиновники не смогут сделать вывод о характере телефонных переговоров, тогда как очевидно, что руководством организации приняты все возможные меры, чтобы исключить из практики теле­фонные переговоры неслужебного характера. Правда, в этом случае есть риск подвергнуться штрафу за непредоставление распечатки счетов (т.е. по пункту 1 статьи 126 НК РФ), а сами затраты на оплату междугородных телефонных переговоров могут быть исключены из расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль и восстановлен НДС с одновременным наложением штрафа по статье 122 НК РФ, од­нако при этом также имеется шанс выиграть дело в суде.
Доказать экономическую обоснованность телефонных переговоров с применением мобильных телефонов еще сложнее, поскольку в отличие от офисных телефонных номеров контрагентов, как правило отраженных в договорах, номера мобильных телефонов в деловой до­кументации не фиксируются, а владелец такого телефона может оплачивать не только исходящие, но и входящие звонки. К тому же далеко не все телефонные аппараты снабжены автоматическими определителями номеров, ежемесячная сортировка всех звонков на служебные и личные при их большом количестве дело очень трудоемкое.
Можно письменным распоряжением руководителя установить лимит, в пределах которого оплата телефонных переговоров каждого конкретного работника объявляется экономически оправданной и относится на затраты, а сумма, превышающая этот лимит, подлежит удержанию из заработной платы работника. Величину базового лимита можно рассчитать исходя из данных за предыдущий месяц или два и одновременно установить порядок, согласно которому размер лимита должен рассчитываться периодически с учетом увеличения тарифов и количества контрагентов.
После обеспечения экономической обоснованности междугородных телефонных переговоров следует определиться с моментом оплаты услуг телефонной связи и моментом включения этих затрат в расходы на уменьшение налогооблагаемой прибыли. Если на основании договора с оператором телефонной связи обязанность платить деньги возникает в момент выставления счета, то и затраты возникают тогда, когда от него получен счет. Не имея первичного документа (т.е. счета), невозможно определить сумму расхода и, следовательно, невозможно признать затраты ни в налоговом, ни в бухгалтерском учете (п. 16 ПБУ10/99 «Расходы организации»). Кроме того, согласно подпункту 3 пункта 7 статьи 272 НК РФ прочие расходы следует признавать в момент расчетов, определенный договором, либо на дату предъявления счета. Причем, налогоплательщики, применяющие кассовый метод, могут самостоятельно определить момент принятия расходов после оплаты счетов.

Взыскание с налогового органа возмещения убытков

Если в суде удалось добиться признания незаконными действий налоговых чиновников, появляется возможность взыскать с налогового органа возмещения причиненных убытков, поскольку это обусловлено статьей 35 НК РФ.
Предъявление налоговому органу требования о возмещении убытков должно осуществляться в общем порядке, предусмотренном АПК РФ. При составлении искового заявления особое внимание должно быть уделено обоснованию предъявляемых требований, поскольку согласно статье 65 АПК РФ доказывать факт причинения налоговым органом ущерба (убытков) должно заинтересованное лицо. Иными словами, предъявляя иск о возмещении убытков, необходимо конкретно доказать, что:
- налоговый орган (его должностные лица) допустили неправо­мерные действия;
- налогоплательщик понес реальные убытки;
- убытки являются следствием неправомерных действий долж­ностных лиц налогового органа.
Любые действия налоговых чиновников должны производиться ими не произвольно, а исключительно на основании соответствующих конкретных документов. Прежде всего необходимо добиться, чтобы акт налогового органа, исполнение которого налогоплательщику причинило ущерб, был признан судом незаконным - в этих целях необходимо обратиться в арбитражный суд с заявлением об отмене акта налогового органа. Подчеркнем, что речь идет не об актах налоговых проверок, а об актах ненормативного характера, принятых руководителем налогового органа (заместителем руководителя).

Напомним, что согласно статье 198 АПК РФ:
- граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для
осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности;
- заявления о признании ненормативных правовых актов недей­ствительными, решений и действий (бездействия) незаконными рассматриваются в арбитражном суде, если их рассмотрение в соответст­вии с федеральным законом не отнесено к компетенции других судов;
- заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

В части требований к заявлению о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездейст­вия) незаконными, напомним (статьи 125 и 199 АПК РФ):
- заявление о признании ненормативного правового акта недей­ствительным, решений и действий (бездействия) незаконными долж­но соответствовать предусмотренным АПК РФ требованиям;
- исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Исковое заявление подписывается истцом или его представителем;
- в исковом заявлении должны быть указаны:

- наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;
- наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рождения, место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;
- наименование органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение, совершили оспариваемые действия (бездействие);
- название, номер, дата принятия оспариваемого акта, решения, время совершения действий;
- права и законные интересы, которые, по мнению заявителя, нарушаются оспариваемым актом, решением и действием (бездействием);
- законы и иные нормативные правовые акты, которым, по мнению заявителя, не соответствуют оспариваемый акт, решение и действие (бездействие);
- требование заявителя о признании ненормативного право­вого акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными;
-перечень прилагаемых документов;

- к исковому заявлению прилагаются:
- документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;
-документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;
- копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;
-доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления.

Еще раз напомним - если налогоплательщик выигрывает дело, то он вправе требовать возмещения понесенных им убытков (постановление Федерального арбитражного суда Московской области от 12 июля 2002 г. № КА-А40/2814-00). Согласно статье 15 ГК РФ, убытки могут быть двух видов: реальный ущерб и упущенная выгода. Основную часть реального ущерба могут составлять затраты на помощь юристов. Причем это не только плата адвокату за то, что он представлял интересы организации в суде и выиграл дело, но также еще и вознаграждение за то, что юрист добился самого возмещения убытков. Конституционный Суд РФ в определении от 20 февраля 2002 г. № 22-0 постановил, что закон никак не ограничивает выплату сумм, которые компенсируют затраты пострадавшего на помощь юристов. Возможна ситуация, когда налоговый орган неправомерно списал деньги (налоги и пени) с расчетного счета налогоплательщика, и из-за этого он не смог заплатить своему поставщику, а чтобы расплатиться, вынужден был взять кредит в банке. Проценты за пользование кредитом также могут быть отнесены к реальному ущербу, а это означает, что налогоплательщик вправе потребовать, чтобы налоговый орган их возместил. Еще одним видом реального ущерба (убытков) признается стоимость утраченного или поврежденного имущества.
Суд удовлетворит требования только в том случае, если документально будет подтверждено, что налогоплательщик был вынужден платить юристам, брать кредит и т.д. Следовательно, необходимо представить суду смету затрат, договор с юридической консультацией, кредитный договор, платные документы и т.п.

В отношении упущенной выгоды, т.е. дохода, который налогоплательщик не получил из-за неправомерных действий должностных лиц налогового органа необходимо доказать, что указанная в иске сумма действительно могла быть получена. Причем речь идет не только о потенциальной возможности извлечь выгоду, но и о действиях, направленных на ее получение. Кроме того, необходимо обосновать, почему должна быть возмещена именно та сумма, которая указана в иске. Причем, произвольный расчет в этом случае исключается, равно как и расчет по ставке рефинансирования, которую устанавливает ЦБ РФ. Размер неполученного дохода определяется в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств. Кстати, при расчете упущенной выгоды из нее должны быть исключены суммы, которые были бы затрачены в целях получения предполагаемого дохода.


 

 

©2009-2019 ООО "Правовой Представитель". Все права защищены.
Не допускается копирование, переработка и иное использование содержимого сайта без нашего предварительного письменного согласия.
Адрес: г. Москва, ул. Маши Порываевой, 38а.
Teл.:(495)764-45-16.